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在1995年5月，密西西比大学的两位科学家被授予了用姜黄治疗皮肉伤的美国专利，不久之后，一个印度研究机构赢得了质疑该专利新颖性的诉讼。结果是，印度用姜黄作为伤口药膏使用已经有几千年的历史了，之后在1997年，美国专利和商标局取消了该专利。该案例阐述了“生物剽窃”的问题，其中专利权所有人为草药疗法收取费用，但该专利可能在起初并不会被授予专利。新颖性是专利性的核心要求，但是负责专利申请的官员未能意识到这些草药距新颖性及被授予专利还很远。

哈佛商学院技术、运营及管理部的助理教授Prithwiraj Choudhury解释说，当在先技术已经被世人知道时就不能授予相关技术以专利。但是当西方公司要进行某项交易时，专利审查员常常无法获得这些在先技术。近期，Choudhury与哈佛商学院的同事Tarun Khanna、Jorge Paulo Lemann教授合作查清草药专利申请的历史。从政策的角度来看，他们想要挑战这种将西方实体描绘成创新者以及作为模仿者出现的新兴市场实体的范例。他们想要弄清完全阻碍生物剽窃的因素。

在一系列的文件中，研究人员在草药专利中发现了一个重要的历史转换，发现了移民法是如何影响这些专利的数量，并且解释了在特定情形下，授予传统医学专利能够使得企业公司及土著社会双方受益。姜黄案是众多案件中的一个，在20世纪90年代的成千上万份专利申请中包含了许多传统印度医药，诉讼随之而来。但是在没有公开发表的在先使用证据时，否定这些救济措施的新颖性是十分困难的。最后在2001年，印度政府带头尝试创建一个有关草药在先技术的大型电子知识库。直到2005年，这个传统知识数字图书馆囊括了超过34,000,000页的印度传统文化，包括有关Unani、瑜伽、 印度韦达养生学以及悉陀药物系统的草药构架。跨越了几个世纪的材料第一次被分为成千上万的小群，然后被翻译成英文、德语、日语、法语及西班牙语。

Choudhury和Khanna旨在发现在各个部门开始使用传统知识数字图书馆时，专利申请是否会有所变化。他们通过调查美国专利和商标局、欧盟专利局在1977年至2010年存档的每一份专利开始了他们的研究。教授们在草药专利的演变中发现了一个重要的转折。在数据图书馆推出之前，草药专利更关注于天然草药。而在传统知识数字图书馆推出之后几年，专利更倾向于合成草药。一项存档于2006年的草药专利与2003年的相比，有96%的可能性包括合成配方。

Choudhury和Khanna也发现了在20世纪90年代中期，尽管当时已经公开了发生的专利相关诉讼：如涉及印度苦柬树治疗特点的诉讼以及其他诉讼，但是存档的草药专利仍然急剧上升。而在21世纪早期，存档的草药专利数量有所下降。依据专利所有权人的姓氏，调查人员发现过多的草药专利被授予了移民到美国和欧洲的印度裔人。实际上，一项草药专利85%的可能会由印度姓氏的人掌握。Choudhury表示，第一代移民者将这些知识从他们的母国带往了移民国家，西方实验室从中获益良多。这也表明人力资本的迁移导致了知识的转移。

这些发现引发了令人不快的问题：为了在西方的雇主，利用原住民社区以获得利益，这些移民者是否危害了他们祖国的利益？还有充满希望的问题：是否有西方公司和农村印度社区共享草药专利许可费的案例。Choudhury表示，如果一个土著社会发现了一项草药的医药用途，如果一个西方公司能参与进来与社区共同分担租金，这项专利可能会十分有益。作为土著社区的一个成员，你可能坐享一笔巨大的财富，但你不知道如何使他商业化。

研究人员分析了17个案例研究样本，其中西方公司以传统草药救济方法在世界各地获得了专利，包括美国科罗拉多州立大学的印第安麦专利（由于来自玻利维亚国家藜麦生产者协会的投诉，学校使得该项专利于1998年失效）、涉及印度香米的Houston-based Rice Tec专利（公司在公众反对后撤消了几项请求）以及前述姜黄专利。

他们之后对案件又进行了更为深入的研究以阐述涉及草药专利的赢/赢、赢/输以及输/输情形（他们在生物剽窃或共同繁荣的论文中详细进行了阐述）。赢/赢情形是指专利所有权人成功通过一项草药专利获得了利益并且与传统使用该草药的当地社区一同分享该利益。论文引用了当地社区从一项公司草药专利中获益的关键案例。在一个案例中，来自印第安Kani部落的成员收到了由草药带来的租金费用。在另一个案例中，喀拉哈里沙漠的布希曼人受到了由 hoodia专利使用带来的租金费用，hoodia是布希曼人已经使用了几个世纪的厌食剂植物。

就专利持有人而言，在任何案件中，利益分享都不是简单的善意问题，根据研究人员的调研，这样的案例很少。赢/赢情形通常需要两个因素。

一、一项专利要求书要足够详细以支持诉讼，在西方公司的专利是否新颖无法马上确定的情形下需要有一个中间地带，可以有协商的回旋空间。

二、当地社区必须与一个更大的组织形成联合，比如一个成立的无政府组织或甚至是国家政府。

Choudhury 表示当地部落独立获得任何租金是十分困难的。这需要两方力量，需要与土地接近的当地实体，因为需要与那些直接与草药联系的人沟通。但是也需要一个与西方跨国公司抗争以获得公平惠益的国家组织。

来源：Forbes